死刑適用的一般標準

在十余年的刑事審判生涯里，時常被提問：法院判處一個人死刑依據(jù)什么？死刑適用有沒有一個標準？其實，作為一名刑事法官，當面對每一個鮮活的個案和被告人時，都會思考死刑適用標準何在的問題。誠如世界上找不到完全相同的兩片葉子，每一個刑事案件也是如此。所以，如果我們來討論死刑適用的標準，只能針對其一般標準。這是一個法定標準，一直就存在于我們的刑法中，就是刑法的第四十八條。問題在于，我們對法條該如何全面而準確的理解。

刑法第四十八條第一款規(guī)定：“死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應(yīng)當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行?！边@一規(guī)定實際包含了三層意思：其一，死刑只適用于“罪行極其嚴重”的犯罪分子，但并不意味著對所有“極其嚴重”的罪行都應(yīng)當適用死刑；其二，即使是“罪行極其嚴重”的犯罪分子，如果不具備“應(yīng)當判處死刑”的條件，絕不可以對之適用死刑；其三，犯罪分子即使符合“應(yīng)當判處死刑”的條件，如果屬于“不是必須立即執(zhí)行的”，可以判處“死刑緩期二年執(zhí)行”。上述三層次的要求相互配合形成了我國死刑適用的一般標準，從近年來一些案件的處理看，仍有必要從理論上對上述規(guī)定再探討，進一步統(tǒng)一認識。

一、關(guān)于“罪行極其嚴重”

“罪行極其嚴重”是死刑適用的實質(zhì)條件。盡管立法規(guī)定在字面意義上似只強調(diào)行為的客觀危害，但在理解上必須從主客觀兩方面進行。所謂罪行極其嚴重，既指犯罪行為對國家、社會和人民的利益危害特別嚴重，情節(jié)特別惡劣，同時也指行為人具有極其嚴重的主觀惡性。

客觀危害特別嚴重和主觀惡性特別惡劣是互相獨立、互相統(tǒng)一的判斷罪行是否極其嚴重的兩個方面，兩者不能割裂，不能單獨作為判斷標準?？陀^危害雖然特別嚴重，但只要其主觀惡性不大，或者說即使犯罪人的主觀惡性特別惡劣，但只要其客觀危害不算特別嚴重，就不應(yīng)判處死刑，尤其不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。

從司法實踐看，人們所說某一犯罪行為不太嚴重、比較嚴重、嚴重、非常嚴重、極其嚴重，都是在對不同的情形進行比較后得出的結(jié)論。所以，“罪行極其嚴重”的判定，需要經(jīng)過比較加以確定。筆者認為，在評判“罪行極其嚴重”而進行比較時，應(yīng)注意做以下幾方面工作：

1、歷史比較，即將所要評判的犯罪和以往被判處死刑的犯罪進行比較，確?？赡芘刑幩佬痰姆缸锏膰乐爻潭炔坏陀谝酝刑幩佬痰姆缸锏膰乐爻潭?。進行歷史比較的目的，主要是避免隨意降低死刑適用標準，導(dǎo)致死刑適用出現(xiàn)大起大落，同時也為了進一步嚴格死刑適用。

2. 地區(qū)比較，即將所審理的案件與其他地區(qū)判處死刑的案件進行量刑平衡，確保適用死刑的案件，在全國范圍內(nèi)考察，罪行都是極其嚴重的，以此消除各地區(qū)間適用標準的差異，促進不同地區(qū)間死刑適用的均衡和統(tǒng)一。

3. 同種罪的個案比較，即將同時決定適用死刑的同一性質(zhì)的不同個案進行比較。死刑核準工作已由最高人民法院統(tǒng)一進行，且各地法院也大都有將死刑案件集中執(zhí)行的做法，故可將可能同時決定適用死刑的同種犯罪的不同個案進行比較，以確保適用死刑的案件，都是在考慮適用死刑的案件中，罪行最為嚴重的。

4. 異種罪的個案比較，即將侵犯相同或類似客體的犯罪行為進行比較，如綁架行為和搶劫行為之間比較，同屬危害公共安全的放火、爆炸等犯罪行為的比較等，力求不同性質(zhì)的犯罪的死刑適用標準，能夠相對地保持一致。

5. 同案的被告人比較，即在共同犯罪中，如果考慮對數(shù)個被告人適用死刑，應(yīng)當將該數(shù)個被告人的罪行進行比較，一般只對其中罪行最為嚴重的被告人適用死刑。

概言之，認定“罪行極其嚴重”，在綜合考察犯罪行為的客觀危害和犯罪人的主觀惡性的基礎(chǔ)上，從“極其嚴重”角度，應(yīng)當是在對全國的不同地區(qū)、不同時期、不同性質(zhì)的犯罪行為、同種性質(zhì)的不同個案、共同犯罪中的不同被告人的罪行進行比較后，認為是社會危害最為嚴重的。

二、關(guān)于“應(yīng)當判處死刑”

從立法看，刑法已將可以判處死刑的犯罪極其嚴重情節(jié)規(guī)定的較為具體，并非觸犯了死刑條款的行為都必須判處死刑。所謂應(yīng)當判處死刑，是指行為在構(gòu)成“極其嚴重”的罪行的前提下，因符合法定的情形而應(yīng)當對行為人判處死刑。

“罪行極其嚴重”與“應(yīng)當判處死刑”是兩個不同層次的概念，前者表明“死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子”，但是對這種犯罪分子不一定都要判處死刑；后者表明犯罪分子所犯罪行雖然極其嚴重，但是對其判處死刑還必須具有相應(yīng)的從重處罰情節(jié)。

從刑法分則條文看，某一犯罪行為在構(gòu)成“極其嚴重”的罪行的前提下，符合以下三種情形才能對犯罪分子適用死刑：

一是行為人所犯罪行已經(jīng)構(gòu)成法定刑為絕對確定死刑之罪，并且不具有法定減輕處罰情節(jié)的情形；

二是行為人所犯罪行已構(gòu)成法定刑中掛有死刑之罪，同時具有法定從重處罰情節(jié)或者多個從重處罰情節(jié)的情形；

三是行為人所犯罪行已構(gòu)成刑法第一百零三條和第四百三十三條規(guī)定的“可以判處死刑”之罪，不但“對國家和人民危害特別嚴重、情節(jié)特別惡劣”，而且還具有其他從重處罰情節(jié)的情形。由此可見，一定量刑情節(jié)的有無對于認定是否“應(yīng)當判處死刑”，具有至關(guān)重要的意義。

按照筆者的理解，對罪行極其嚴重的犯罪分子判處死刑，應(yīng)當具有相應(yīng)的從重處罰情節(jié)，并排除減輕處罰情節(jié)；如果具有從輕處罰情節(jié)，則該情節(jié)應(yīng)顯著輕微，不足以對抗從重處罰情節(jié)，不足以對行為人從輕處罰，從而依法應(yīng)當判處死刑。所以，在是否為“應(yīng)當判處死刑”的認定上，應(yīng)全面考察案件所具有的各種情節(jié)，并針對不同情況，綜合分析，審慎判斷。

1、犯法定刑為絕對確定死刑之罪，只有在案件沒有任何法定減輕處罰情節(jié)的條件下，才能對犯罪分子判處死刑；如果案件具有法定減輕處罰情節(jié)，就不應(yīng)對之適用死刑。

2、除了個別法定刑為絕對確定死刑之罪外，如果對犯罪分子適用死刑，就應(yīng)當具備相應(yīng)的從重處罰情節(jié)；如果不具備相應(yīng)的從重處罰情節(jié)，一般不能適用死刑。

3、如果犯罪分子具備了相應(yīng)的從寬處罰情節(jié)，特別是法定的從寬處罰情節(jié)，原則上不判處死刑立即執(zhí)行；只有在從輕處罰情節(jié)顯著輕微，不足以對行為人從輕處罰時，才能適用死刑立即執(zhí)行。如果具備法定減輕處罰情節(jié)，則一律不得適用死刑。

三、關(guān)于“不是必須立即執(zhí)行的”

從刑法第四十八條第一款規(guī)定看，所謂“不是必須立即執(zhí)行的”，是指犯罪分子在罪行極其嚴重并且應(yīng)當判處死刑的前提下，還具有從輕處罰情節(jié)的情形。也就是說，適用“死緩”的犯罪分子首先必須罪行極其嚴重和依法應(yīng)當判處死刑，只不過是因為具有某些從輕處罰情節(jié)而可以不立即執(zhí)行死刑。

刑法對應(yīng)當判處死刑的犯罪有明文規(guī)定，但是對于哪些屬于“不是必須立即執(zhí)行”的情況沒有明確描述。學(xué)界在探討此問題時也基本持經(jīng)驗立場，即從審判實踐經(jīng)驗的角度對有關(guān)情況加以綜合和歸納，理論上的研討明顯不足。

在筆者看來，所謂“不是必須立即執(zhí)行”的情況，其實質(zhì)上就是案件所現(xiàn)實具有的從輕處罰情節(jié)。并且，在同一案件中，這種從輕處罰情節(jié)，是指與“應(yīng)當判處死刑”的從重處罰情節(jié)同時并存的從輕處罰情節(jié)，只不過它的重要性相對地（而不是顯著地）弱于或數(shù)量少于前者而已。

詳言之，對于法定刑為絕對確定死刑之罪來說，犯罪分子具有的從輕處罰情節(jié)，依法雖然不能對抗死刑的適用，但它卻是適用“死緩”的理由和依據(jù)；而對于法定刑為相對確定死刑（即法定刑中掛有死刑）之罪來說，如果案件不具有從重處罰情節(jié)，或者只具有從輕或減輕處罰情節(jié)，都不能對犯罪分子適用死刑，當然也就談不上適用“死緩”的問題。

除法定刑為絕對確定死刑之罪外，適用“死緩”的案件，只能是罪行極其嚴重并且既有從重處罰情節(jié)又有從輕處罰情節(jié)的案件。對于單純具有從寬處罰情節(jié)的案件，依照法律根本就不能適用死刑；如果犯罪分子被判處死刑，也就意味著案件必然存在著從重處罰情節(jié)。

因此，認定“不是必須立即執(zhí)行的”的依據(jù)，就是與從重處罰情節(jié)并存的從輕處罰情節(jié)。也就是說，從定量分析的角度，對罪行極其嚴重的犯罪分子，只有在從重處罰情節(jié)的分量或數(shù)量，相對重于或者多于從寬處罰情節(jié)的場合，才會發(fā)生“應(yīng)當判處死刑”而又“不是必須立即執(zhí)行的”問題。

所以，同從重處罰情節(jié)并存的從輕處罰情節(jié)，是宣告“死緩”的唯一根據(jù)。正因為存在從寬處罰情節(jié)和從重處罰情節(jié)并存的情況，法官在裁量刑罰時應(yīng)在對量刑情節(jié)進行定性分析的基礎(chǔ)上引入定量分析，即在對量刑情節(jié)的性質(zhì)及其法律意義進行綜合衡量的基礎(chǔ)上，理性評價每個量刑情節(jié)對處罰輕重的影響力，做到心中有“數(shù)”，從而依法、科學(xué)、公正地量刑。

（編輯：白）